Где искать действующее правило
Слова «так принято», совет знакомого и официальный акт могут содержать похожие требования, но обладают разным правовым значением. Для юридического решения важно установить, в какой признанной форме выражено правило и почему оно обязательно. Так возникает вопрос об источниках права.
Понятие источника имеет несколько смыслов. Можно говорить об общественных условиях возникновения права или об идеях, влияющих на законодателя. В формально-юридическом смысле источник права — признанная внешняя форма выражения юридических норм. Здесь речь идёт о том, откуда правоприменитель получает обязательное правило.
Правовой обычай
Обычай складывается в практике благодаря повторению и признанию определённого поведения. Правовым он становится, когда государство признаёт за ним юридическое значение. Не всякая традиция является правовым источником: семейный способ отмечать праздник не создаёт сам по себе общеобязательной юридической обязанности.
Статья 5 Гражданского кодекса РФ допускает обычай как сложившееся и широко используемое правило в предпринимательской или иной деятельности, если оно не предусмотрено законодательством. Наличие письменной записи не является обязательным. Но обычай не применяется, когда он противоречит обязательным положениям закона или договору участников.
Например, устойчивый профессиональный порядок может помочь определить отдельную деталь исполнения, если право и соглашение допускают такое восполнение. Сторона должна обосновать существование обычая, а не просто объявить удобный для себя вариант «давней традицией». Привычка нарушать обязательное правило не превращается в правомерный обычай.